Ограниченная Ответственность: Территория Риска и Безопасности

01 Октября 2009

Компании нередко сталкиваются с ситуацией, когда по объективным причинам затруднительно или невозможно исполнить обязательства по договору. Сегодня эта проблема приобретает особую актуальность, так как на деятельность предприятий, влияют и дестабилизирующие процессы в мировой экономике. Но всегда ли нарушитель несет ответственность?

Гражданское законодательство предусматривает, что обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями договора и требованиями закона, а при отсутствии таких условий - с обычаями делового оборота или иными предъявляемыми требованиями.

Напомним, что гражданско-правовая ответственность имеет две функции: карательную (штрафную) и восстановительную (компенсационную). Последняя наиболее значима для хозяйственного оборота. Воздействие компенсационной функции настолько велико, что в первую очередь при применении санкций значение имеет восстановление имущественных прав потерпевшего (кредитора), а положение должника отходит на второй план1.

Однако общее правило о неотвратимости безвиновной ответственности в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств имеет свои исключения. Должник вправе использовать как судебные, так и внесудебные механизмы и институты. Рассмотрим их подробнее.

Сам себе отказник

Гражданское законодательство предоставляет стороне право одностороннего отказа от исполнения обязательства или его изменения главным образом в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением другой стороной встречных обязательств (при просрочке контрагента, при существенном нарушении договора другой стороной и др.).

Стороны могут определить такие случаи непосредственно в договоре.Односторонний отказ должника от исполнения, вызванный неправомерными действиями кредитора, можно отнести к способам защиты должника и освобождением его ответственности в части исполнения на будущее. Односторонний отказ, совершенный с соблюдением закона, не влечет ответственности должника за убытки, причиненные контрагенту таким отказом.

Но количество случаев правомерного отказа от исполнения договора законом ограничено, а стороны не всегда пользуются диспозитивным правилом. Однако у должника остаются иные возможности избежать или уменьшить ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение своих обязательств.

«Обстоятельства изменились…»

В условиях кризиса особое распространение получила конструкция существенного изменения обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора, которая приведена в статье 451 ГК РФ. Если иное не предусмотрено договором или не вытекает из его существа, она позволяет расторгнуть договор, а в исключительных случаях - изменить его условия по решению суда.

Изменение признается существенным, когда обстоятельства меняются настолько, что, если бы стороны могли это разумно предвидеть, договор вообще не был бы ими заключен или был бы заключен на значительно отличающихся условиях.

Последствия расторжения определяются судом по требованию любой стороны, исходя из необходимости справедливого распределения между ними расходов, понесенных в связи с исполнением договора (ч. 3 ст. 451 ГК РФ).

Должник не будет возмещать убытки, если он еще не просрочил исполнение, а есть лишь подозрение на эту возможность. В противном случае и суд не сможет освободить его от выплаты.

Определенные трудности могут возникнуть в связи с доказыванием наличия всех условий существенного изменения обстоятельств, приведенные в части 2 статьи 451 ГК РФ, а особенно их «непредвиденность». Поскольку кризис - это типичное экономическое явление; не нечто невозможное, предполагается, что предприниматель может предвидеть его наступление.

Попытки рассмотреть кризис как существенное изменение обстоятельств с точки зрения статьи 451 ГК РФ пока не находят поддержки у судей. Причем решения российских судов ориентированы на мировую практику, что говорит о нешироком применении указанной конструкции и в иностранных судах. Между тем третейские суды к статье 451 ГК РФ обращаются довольно часто.

Альтернативой указанным способам защиты интересов должника является заключение соглашения о реструктуризации долга, когда учитываются интересы обеих сторон.

Форс-мажор

По общему правилу, закрепленному в статье 401 ГК РФ, лицо, не исполнившее обязательства либо исполнившее его ненадлежащим образом, несет ответственность при наличии вины (в форме умысла или неосторожности). Однако для предпринимателей действует иное правило.

Индивидуальное поведение контрагента в коммерческом обороте превращается в соблюдение мер необходимой предусмотрительности, а последнее сводится к принятому в обороте стандарту, при котором сама ответственность приобретает черты резко выраженного автоматизма: нарушил договор - плати. Иными словами, сам факт нарушения обязательства все более становится отправным и решающим моментом2.

«Нарушитель» несет ответственность, если не докажет, что он не мог надлежаще исполнить обязательство вследствие непреодолимой силы - чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств (форс-мажор), которые также носят всеобщий и абсолютный характер. Однако если такое событие временно, это освобождает должника от ответственности лишь в период действия непреодолимой силы.

С расширением использования в хозяйственной деятельности компьютерной техники и иных новейших технологий круг таких обстоятельств может дополняться и электронными рисками.

При наступлении события, хотя и носящего непредотвратимый характер, но предвидимого в момент возникновения обязательства, должник будет нести ответственность за его неисполнение .

Компания признается невиновной, если она приняла все меры для надлежащего исполнения обязательства, которые от нее требовались. Однако «нарушителю» придется доказывать это. Суд будет оценивать степень заботливости и осмотрительности, зависящие от характера обязательства и от действия объективных факторов. Заботливость бизнесмена может проявляться и в должном подборе контрагентов по тем договорам, неисполнение которых может повлечь за собой нарушения по другим.

Нарушитель - кредитор

Должник освобождается от ответственности, если кредитор совершает неправомерные действия. Так, если неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства произошло по вине обеих сторон (в том числе и кредитора), суд уменьшает ответственность должника исходя из влияния каждого на возникновение убытков3 (ст. 404 ГК РФ). Это правило применяется и в случаях, когда должник в силу закона или договора обязан отвечать независимо от своей вины.

Кредитор считается просрочившим, если он отказался принять предложенное должником надлежащее исполнение или не совершил иных действий, предусмотренных законодательством или договором либо вытекающих из обычаев делового оборота или из существа обязательства, до совершения которых должник не мог исполнить своего обязательства (ст. 406 ГК РФ). Кредитор признается просрочившим и в случае отказа выдать должнику по его требованию документ, подтверждающий принятие полностью или в части исполненное должником.

Должник в данном случае не только освобождается от ответственности, но и получает право на возмещение причиненных просрочкой убытков. А также при невозможности исполнить обязательства в результате виновных действий кредитора должник вправе требовать возвращения уже исполненного по обязательству (п. 2 ст. 416 ГК РФ).

Размер ответственности должника может быть уменьшен судом, если кредитор умышленно или по неосторожности содействовал увеличению размера убытков, причиненных неисполнением или ненадлежащим исполнением, либо не принял разумных мер к их уменьшению (п. 1 ст. 404 ГК РФ). Это правило применяется и в случаях, когда должник отвечает независимо от своей вины. Такая формулировка закона не точна и означает обоюдную вину сторон в возникновении убытков. В связи с этим у должника появляется право требовать уменьшения ответственности исходя из вины каждой из сторон4. Истечение длительного срока со дня нарушения до предъявления иска пострадавшей стороной суд расценивает как ее содействие увеличению размера убытков. В случае если суд не выяснит, какие меры принимались пострадавшей стороной для уменьшения ущерба, судебное решение может быть отменено.

Согласно статье 333 ГК РФ суд вправе уменьшить размер ответственности должника в виде неустойки, если она явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства. Как правило, сумма неустойки сравнивается с величиной убытков, причиненных нарушением, либо с суммой обязательства или платежа. Таким же образом снижается размер процентов, взыскиваемых по денежным обязательствам.

Встречное неисполнение кредитором своего обязательства (то есть которое в соответствии с договором обусловливает исполнение своих обязательств другой стороной) в силу пункта 1 статьи 328 ГК РФ освобождает от ответственности контрагента за невыполнение им своих обязательств. Например, если покупатель нарушает условия предоплаты, продавец вправе не передавать ему товар. Покупатель не может привлечь его к ответственности за данное нарушение оговоренных условий. Сторона может приостановить исполнение своего встречного обязательства либо отказаться от его исполнения и потребовать полностью возместить убытки не только в случае непредоставления обязанной стороной обусловленного договором исполнения обязательств, но и при наличии обстоятельств, свидетельствующих, что такое исполнение не будет произведено в установленный срок (п. 2 ст. 328 ГК РФ). Последствия непредоставления встречного исполнения, предусмотренные законом, применяются, если иное не определено договором.

«Ни мне, ни тебе, никому-никому»

Сущность удержания состоит в праве кредитора, у которого находится вещь, подлежащая передаче должнику либо указанному им лицу, в случае неисполнения в срок обязательств по ее оплате или возмещению кредитору связанных с ней издержек и других убытков, удерживать ее до тех пор, пока соответствующее обязательство не будет исполнено (п. 1 ст. 359 ГК РФ).

Удерживая вещь, подлежащую передаче, кредитор не нарушает своих обязательств. Он вправе ее реализовать и удержать из выручки суммы, на которые может рассчитывать, исходя из положений законодательства и договора. Если иное не предусмотрено договором, удерживание обеспечивает требование в том объеме, какой оно имеет к моменту удовлетворения, в частности, проценты, неустойку, возмещение убытков, причиненных просрочкой исполнения, а также возмещение необходимых расходов на содержание удерживаемой вещи и расходов по взысканию причитающихся кредитору сумм (ст. 360 с учетом ст. 337 ГК РФ). Поэтому в той мере, в какой удержание касается согласованной сторонами суммы обязательств, данный институт, относится к обеспечительным мерам. В той мере, в какой удержание вещи обеспечивает кредитору взыскание штрафных санкций, оно может выступать как мера ответственности должника.

Если договор содержит запрет на удержание вещи, то применение этого механизма неправомерно и является основанием для привлечения удерживающего вещь к ответственности, в том числе в виде компенсации убытков.

Гарантия и поручительство

Договорная мера уменьшения размера ответственности или ее устранения - обеспечение обязательств посредством гарантии поручителя или банка. Правда, такая мера лишь отсрочит наступление ответственности, поскольку выплативший долги поручитель имеет право обратиться с регрессным иском к самому должнику. Но как временный способ ухода от ответственности дает возможности должнику для маневра. В договоре необходимо предусмотреть солидарную ответственность поручителя, тогда кредитор будет вправе обратиться к нему напрямую. В то время как при субсидиарной ответственности поручителя обращение кредитора в первую очередь направлено к самому должнику.

Банковская гарантия - это поручительство банка, отличающееся своими особенностями. Являясь эффективным способом обеспечения исполнения обязательств, для должника она влечет дополнительные материальные и временные затраты.

Из отдельных видов контрактов

Стороны внешнеэкономической сделки могут избирать право, которое компетентно регулировать данную сделку (ст. 1210 ГК РФ). Именно им будут определяться и условия ответственности сторон за невыполнение своих обязательств. Таким образом, стороны могут выбрать правовую систему той страны, которая наиболее благоприятно определяет условия ответственности, должника, устраняет возможность одновременного наложения различных штрафов, ограничивает ответственность лишь реальным ущербом и др.

Специальными международными договорами также могут устанавливаться правила, ограничивающие ответственность по отдельным видам договоров (например, ограничение ответственности перевозчика по Женевской конвенции о договоре международной перевозки грузов автомобильным транспортом 1956 года).

Российское гражданское законодательство для отдельных видов обязательств и по обязательствам, связанным с определенным родом деятельности, предусматривает ограничения права на полное возмещение убытков, по сравнению с общей частью ГК РФ (например, ст. 717 ГК РФ по договору подряда).
_____

1. А. В. Скворцов. Ответственность без вины по договору поставки //http://www.lawmix.ru/comm.php?id=4783.
2. Амфитеатров Г. Н. Ответственность по договору // Вопросы советского хозяйственного права. М., 1933 - С. 209 - 211.
3. Пугинский Б.И. Указ. соч. - С. 307.
4. См. там же